超市承包中无证经营药品谁来担责

　　
　　▲案例：
　　2006年8月份，某县食品药品监管局在检查中发现，该县的A超市没有《药品经营许可证》而经营人参、鹿茸等中药材。执法人员当场扣押尚未销售的中药材，货值约4869元，已售出的中药材和违法所得无法追查。经查，该超市是具有独立法人资格的B超市的分支机构，A超市有营业执照但不是独立合算单位，其财产属于B超市。2005年11月份，B超市与王某签订了A超市的经营承包合同，将A超市承包给王某经营。
　　▲分歧：
　　对A超市无证经营药品的行为，执法人员在处理时就违法主体的确定产生了两不同意见：
　　第意见认为，应该处罚B超市。王某虽然经营A超市，但是A超市只是B超市的一个分支机构，不具有法人资格，所以说违法的主体是B超市。
　　第二种意见认为，应该处罚王某。因为王某经营的A超市虽然是B超市的分支机构，有承包经营合同，但在合同中没有经营药品的项目，王某擅自经营人参、鹿茸等中药材，责任应当由王某自己承担；B店没有实施违法行为，故不承担行政责任。
　　 （案例提供：山东省平原县食品药品监管局 徐敏）
　　▲评析：
　　理顺王某与A、B超市之间的法律关系，确定违法主体，是食品药品监管部门行使行政处罚权的事实前提。那么，本案中王某与A、B超市之间到底是怎样的法律关系，王某的经营行为后果归属于谁，要受到什么样的法律约束呢？
　　笔者认为，根据案情可知，A、B超市之间的关系是清晰的。A超市是B超市的分支机构，按照《公司法》第十四条第一款的规定，A超市不具有独立的法人资格，其民事责任由B超市承担，因此，A超市的行为后果也是要由B超市来承担的。那么，接下来就要理清王某与B超市之间的关系了。
　　应该说，王某和B超市签订合同承包经营A超市，与王某和B超市签订合同租赁A超市经营是有很大差别的。前者对外的名义仍然是A超市在经营，王某向B超市上缴约定的利润即可，在经营上具有较大的自主性，王某的行为即是A超市的行为，但因为A、B超市之间的关系，其行为后果应由能承担民事责任的B超市来承担。时王某和B超市之间的关系只是内部关系而已。但是，如果是租赁经营，则王某应以自己的名义经营A超市，向B超市缴纳租金即可，王某和B超市之间的关系应属于外部关系，应按照《公司登记管理条例》、《租赁柜台经营活动管理办法》的相关规定在工商机关进行登记，并在经营场所予以标记、公告。承租方（王某）不得以出租方（B超市）的名义经营，否则即构成《反不正当竞争法》第二十一条所规定的使用他人企业名称的行为，并由工商部门进行处罚。承租方王某的一切行为由其自身独立承担相应的法律后果；如果有违法情形存在，自然亦由其承担相应的法律责任。
　　但是，在本案中，实际情形是王某承包经营A超市。2005年11月份，B超市与王某签订了A超市的承包经营合同，将A超市承包给王某经营。由此，王某的一切经营行为均代表A超市，进而由于A超市是B超市的分支机构，王某的行为后果应归属于B超市。在对外的法律责任问题上，即由B超市承担。所以，第一种意见基本是正确的。
　　综上可知，王某承包经营的A超市没有《药品经营许可证》而经营人参、鹿茸等中药材，其行为后果应归属于B超市。故而，应该按照《药品管理法》第七十三条的规定，由食品药品监管部门以无证经营为由对B超市作出行政处罚。至于B超市如何追究王某的责任，则属于其内部事务，行政机关自然不必干涉。
　　 （案例评析：中国人民大学法学院 王贵松）
　　文章属学术性探讨，除法律法规具体规定外，不作为执法依据。